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論行政不作為違法
作者:ceo    信息來源:本站原創    點擊數:    更新時間:2011-06-11

論行政不作為違法

 

以行政違法行為是積極作為還是消極不作為的表現狀態為標準,對行政違法行為可劃分為作為的行政違法行為(又稱行政作為的違法)與不作為的行政違法行為 (又稱行政不作為違法)。人們更多關注的是行政作為的違法,而忽視行政不作為違法。筆者在此對行政不作為違法問題作一簡要探討。

  一、行政不作為違法的特征

   對于什么是行政不作為違法,理論界的觀點大多大同小異。有觀點認為,不作為的行政違法行為,是指行政機關、其他行政公務組織或行政公務人員負有法定的作 為義務卻違反該規定而不履行作為義務的行為。[1]還有的認為行政不作為是行政主體及其行政人員有積極實施法定行政職責的義務,并且能夠履行而不履行的行 為。[2]筆者以為,行政不作為違法是行政機關有積極實施法定行政作為的義務,而消極地沒有或沒有全面履行,從而侵害了公民、法人、其他組織或者國家合法 權益的狀態。它必須具備以下三個要件:一行政機關依法具有特定的行政作為義務;二行政機關在客觀上采取了不作為的方式,沒有或沒有全面履行作為義務;三行 政不作為行為具有一定的社會危害性,侵害了公民、法人、其他組織或者國家的合法權益。比如一位生活困難者,符合并需要獲得國家物質幫助,有關民政部門對其 申請久拖不批;一位受害者,受到了恐嚇,向公安機關提出申請保護,公安機關沒有及時采取保護措施,等等。

  對于什么樣的行政行為為行政不作為違法,可以從行政不作為違法的特征——外部特征和內在性質進行認定。

  首先,從外部特征看,衡量標準是行政機關有沒有超過法定期間、無法定期間的超過60日或者合理期間而不履行法定職責,[3]有的就是行政不作為違法,反之,行政機關的違法行為就應屬作為違法。

  其次,從內在性質看,行政不作為違法應具備以下三個基本性質:

  1、行政不作為違法是單方行政行為,行政機關不履行或者拖延履行法定職責無需征得相對人的同意或認可,僅僅取決于行政機關單方的意思表示即可。

  2、行政不作為違法是非要式行政行為,行政機關不履行或者拖延履行法定職責不受法定形式的拘束,只要行政機關在實質上沒有或沒有全面履行作為義務即構成行政不作為違法。

  3、從必須履行法定職責而言,行政不作為違法是受羈束的行政行為,因為行政機關的作為義務是法定的,行政機關不能放棄、推諉,沒有自由裁量的權力。

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